上海法制报：弄丢作者手稿是否侵犯著作权

　　书稿是作品的载体，不完全等同于作品本身。

　　书稿本身被损害，也不完全等同于该作品的著作权受到侵害。

　　书稿的丢失，对权利人在证明著作权的享有、行使著作权等方面固然产生一定的不利影响，但一般不构成《著作权法》规定的侵害著作权的行为。

　　如今，侵犯著作权的纠纷案例已是屡见不鲜。但是，如果弄丢了作品载体本身，甚至是作品唯一的载体，侵犯的又是什么权利呢?

　　比如，沈某与出版社签订了图书出版合同，并根据合同约定把自己作品的手稿交给了出版社，可是出版社不但没有根据合同约定出版图书，还弄丢了沈某几十万字的手稿。而沈某就只有这么一份手稿，没有其他备份。于是沈某把出版社告上法庭，要求出版社根据出版合同承担违约责任，他同时认为出版社弄丢作品手稿侵犯了自己的著作权，应该承担侵权责任。

　　我们知道，凡是作品就必须体现在一定载体上，如果载体是唯一的，在载体灭失的情况下，作品也就消失不见了。

　　极少数情况下，如果作品比较短(如一首诗)，作者可以根据自己的记忆恢复出来;但是如果作品比较长或者复杂(如小说或者油画)，作者根据记忆恢复出来的作品已经不是之前的作品了。

　　当作品有备份的时候，其中一个载体遭到灭失，相信大家也不会联想到侵害著作权的问题。但是在作品载体是唯一的时候，作品载体丢失不免令当事人想到：我的作品随着这唯一作品载体的消失不见了，难道这没有侵犯我的作品著作权吗?

　　我国《著作权法》第47条和第49条用列举的方式规定了侵犯作品著作权的行为，这些规定中并没有把“丢失或者销毁作品唯一载体”作为侵犯著作权的一种行为进行规定。只是在第47条第11项规定了“其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为”，似乎留了一个口子。

　　但是，根据法律解释的通行规则，对最后的兜底条款进行解释的时候一定要参考前面的具体规定。

　　通过分析我们可以看出，第47条第1项到第10项都是未经著作权人的许可，又无法律上的根据，以某种方式使用了受《著作权法》所保护的作品的行为。丢失或者销毁作品载体是针对作品载体的行为，并非使用作品的行为，显然不能纳入兜底条款之中。

　　所以，认为丢失或者销毁作品唯一载体侵犯作品的著作权没有法律依据。

　　作品的载体与作品是两种事物。作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。作品载体是体现出作品的介质。同一个作品可以以纸张为载体，也可以以电子文档为载体。作品受到著作权法的保护，而作品载体则主要由物权法等法律进行保护。

　　若不是作品唯一载体被丢失或者毁坏，当事人显然也不会想到是侵犯著作权的问题。但通过之前的法律分析可知，即使是唯一的载体被丢失或者毁坏，也不能受到著作权法的保护，只能寻求物权法的救济。

　　在沈某案件中，最高人民法院认为：书稿是作品的载体，不完全等同于作品本身。书稿本身被损害，也不完全等同于该作品的著作权受到侵害。书稿的丢失，对权利人在证明著作权的享有、行使著作权等方面固然产生一定的不利影响，但一般不构成《著作权法》规定的侵害著作权的行为。某出版社丢失书稿侵害了沈某对作为特殊物“书稿”的所有权，应当承担一定责任。可见，虽然作品唯一的载体消失可能影响作者著作权的行使，或者著作权也随之消失，但是不构成侵害著作权的行为，而是侵害了载体的物权。

　　到这里，仍然有两个问题需要解决：一是如何确定赔偿数额;二是以邮件、电子文档等电子介质存在的载体是否与以书、手稿等纸质介质存在的载体一样受到《物权法》的保护。

　　以书稿为例，如果不考虑内容，书稿由纸与墨构成，是否赔偿原告的纸、墨就可以了?那赔偿数额显然就很低了。

　　沈某案件的法官认为：“丢失书稿的赔偿额计算，首先要明确两个问题：一是丢失稿件应赔偿书稿价值，而不是赔偿书稿出版后作者能获得的报酬;二是记载作品的稿件与一般物品的价值又有所区别，稿件的价值不单单在于纸张，因为稿件的完成体现了作者的劳动，故书稿价值的赔偿应结合作者付出的劳动、作品的类型等因素综合考虑。”

　　可见，该案并没有简单地根据载体的自身价值进行判决，而是考虑了作者的劳动时间、类型、历史纪念意义等，即作品的价值。

　　同时，判决也要考虑到载体的灭失对原告行使著作权所造成的影响和不便。所以，法院的判决虽然没有认定被告侵犯了原告的著作权，但是在判决的时候不但考虑了载体的价值，也考虑了附着于载体上的作品的价值。

　　同样的载体，不同的作品，最后得到的赔偿数额是不同的。